關(guān)于公司注冊效力的幾種立法例

綜觀世界各國的桂林公司注冊立法，關(guān)于注冊桂林公司的效力主要有三種立法例：要件主義、登記對抗主義和折中主義。

要件主義亦稱為登記生效主義，其基本作法是：登記是0司成立、桂林公司注冊事項變更、乏的生效要件；非經(jīng)登，不發(fā)生桂林公司注冊事項變更以及公司消滅的法律效；當(dāng)事人亦不得以應(yīng)予登記而未登記事項對抗善意第三三人。登記要件主義實際上是強制登記主義的另一表現(xiàn)形式。

德國、英國采取登記要件主義立法例的代表。從我國的有關(guān)規(guī)定看，也是采登記要件主義。我國《桂林公司注冊管理條例》第2條規(guī)定：“有責(zé)任公司和股份有限公司設(shè)立、變更、終止，應(yīng)當(dāng)依照本條例辦理桂林公司注冊。”第3條規(guī)定：“公司經(jīng)桂林公司注冊機關(guān)依法登記，取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，方取得企業(yè)法人資格。自本條例施行之日起設(shè)立公司，未經(jīng)桂林公司注冊機關(guān)登記的，不得以公司名義事經(jīng)營活動。第26條還規(guī)定：“未經(jīng)變更登記，公司不得擅改變登記事項。”

登記對抗主義亦稱登記公示主義，其基本作法是：登記不作為登記事項生效的要件，不登記亦可以成立公司、變更桂林公司注冊事項或消滅公司，但應(yīng)予登記事項而未登記者，當(dāng)事人不得以登事項對抗善意第三人。比利時和日本舊商法采登記對抗主義立例。登記對抗主義所體現(xiàn)的是任意登記主義。

折中主義也可稱為分別主義，它是對登記要件主義和登記對主義的折中。其基本做法則是：將桂林代理注冊公司的效力區(qū)分為設(shè)立記和其他登記兩類而分別對待，立登記采登記要件主非經(jīng)設(shè)立登記不產(chǎn)生公司成立的效力；對于其他登記（包括變更登記和注采登記對抗主義，非經(jīng)登記，不得以變更的事項或公司的消滅對抗善意第三人。我國臺灣地區(qū)即是采折中主義立法例。我國臺灣地區(qū)《公司法》第6條規(guī)定：“公非在‘中央，主管機關(guān)登記并發(fā)給執(zhí)照后，不得或立。”第12條規(guī)定：“公司設(shè)立登記后，有應(yīng)登記之事項而不登記，或已登之事項有變更而不為變更之登記者，不得以其事項對抗第三人。”我國臺灣地區(qū)學(xué)者對于臺灣的折中主義立法例普遍予。如陳連順曾明確指出，我國臺灣地區(qū)公司法“對于公司之設(shè)立，系采登記要件主義”，  至于設(shè)立登記以外的其他登記，采對抗要件主義”。

上述關(guān)于注冊桂林公司效力的三種立法例中，登記要件主義將登記作為登記事項生效的要件，有利于登記機關(guān)對市場準(zhǔn)人和公異動的監(jiān)控，從而有利于保障市場秩序》。其不足之處是國家的干預(yù)色彩太強，侵害了當(dāng)事人的公司治，且太過僵化，不利于交易的迅捷、靈活，從而有損交易的率。登記對抗主義不將登記作為登記事項的生效要件，而只作對抗第三人的要件，體現(xiàn)了對當(dāng)事人意思自治的尊重，方便于司成立，有利于交易的效率，這是它的優(yōu)點。但登記對抗主義和異動的監(jiān)控，容易起交易秩序的混亂，個連易的安全。折中主義則是對一方面顧及到了交易的安，將桂林公司注冊中最為重要的設(shè)立登記定為登記要件主義，以加對公司市場準(zhǔn)人的控制，又顧及到交易的效率，將非立登記的變更登記和注銷登記定為對抗主義，—一定程度上尊重有人主張“采登記對抗主義司登記效力立法的方向”?？紤]到對桂林公司注冊價值取向的選擇（在保障基本安全的基礎(chǔ)上追求交易效率的最大化）和對桂林公司注冊功能定位（凸顯公司商業(yè)信息公共服務(wù)功能），特別是考慮我國的實國情（法制不健全，信用制度缺失，交易安全目前仍然是約我國經(jīng)濟發(fā)展的主要問題等），筆者主張我國立法應(yīng)繼續(xù)堅登記要件主義，待將來各方面進(jìn)一步發(fā)展成熟后虧，再轉(zhuǎn)采折中主義立法例。事實上，有部分國家原采登記對抗主義，但后來改登記要件主義。如日本舊商法采登記；對抗主義，但鑒于登記對：’復(fù)雜與不安定”，新商法典即改采登記要件主義。

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