就設(shè)立登記看公司登記之申請(qǐng)人

這里所謂的公司登記的申請(qǐng)人，是指在法律上的公司登記的權(quán)利和義務(wù)人。申報(bào)公司登記，就設(shè)立登記看，它是公司成立和取得法人資格的必經(jīng)程序?！度毡旧谭ǖ洹返?7條規(guī)定：“公司因本公司所在地的設(shè)立登記而成立”?！兜聡邢挢?zé)任公司法》第11條第一款更是明確規(guī)定：“有限責(zé)任公司在登入公司住所地的商業(yè)登記簿之前，不作為此種公司存在。”我國《公司登記管理?xiàng)l例》第3條也規(guī)定，公司經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)依法登記，領(lǐng)取《企業(yè)法人業(yè)執(zhí)照》，方取得企業(yè)法人資格。在完成公司登記之前，是處于公司發(fā)起人籌辦公司階段，申請(qǐng)公司登記應(yīng)當(dāng)是公司發(fā)起人設(shè)立行為的組成部分。因此，從公司設(shè)立登記申請(qǐng)的權(quán)利和義務(wù)主體來說，應(yīng)當(dāng)是公司的發(fā)起人。當(dāng)然，公司的發(fā)起人不只一人。為方便實(shí)際操作，公司設(shè)立人可以委托代表人或授權(quán)委托代理人具體實(shí)施登記申請(qǐng)行為。所以我國《公司法》第30條規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，由全體股東指定的代表或共同委托的代理人向公司登機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。我國臺(tái)灣《公司法》第387條也規(guī)定，表公司之負(fù)責(zé)人有數(shù)人時(shí)，得由一人申辦之。發(fā)起人可以委托代理人代為申請(qǐng)，但必須出具授權(quán)委托書。但是對(duì)于股份有限責(zé)任公司，立法的規(guī)定稍有不同?；谟邢挢?zé)任公司與股份有限責(zé)任公司的不同（有限責(zé)任公司不對(duì)外公開發(fā)行股份，且設(shè)立人人數(shù)較少，規(guī)模較??；而股份有限公司設(shè)立人人數(shù)多，規(guī)模大，還可能要向社會(huì)公開發(fā)行股份），我國法律規(guī)定設(shè)立股份有限責(zé)任公司要求發(fā)起人在登記成立公司前先行選出董事，成立董事對(duì)有限責(zé)任公司則無此要求。我們認(rèn)為，在股份公司登記成立前所成立的董事會(huì)，實(shí)際上就是發(fā)起人的代表人。為便于實(shí)際操作，我國《公司法》直接規(guī)定股份公司的設(shè)立登記由董事會(huì)負(fù)責(zé)申請(qǐng)。以上分析可以簡(jiǎn)單歸結(jié)為：公司設(shè)立登記的申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)是公司的發(fā)起人，但為了實(shí)踐中的操作，我國立法直接定了公司設(shè)立登記的具體行為人，在有限責(zé)任公司為發(fā)起人指定代表或委托的代理人，在股份公司為作為發(fā)起人代表的董事會(huì)或董事會(huì)委托的代理人。

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